Понятие протокола разногласий
Протоколом разногласий именуется документ, в котором одна из сторон заключаемого договора фиксирует имеющиеся у нее разногласия с редакцией договора (или отдельных его условий), которая предложена другой стороной этого договора, с целью согласования условий, на которых будет заключен договор.
Правовое регулирование
Порядок составления и рассмотрения протокола разногласий регламентируется ст. ст. ст. 445, 528, 529 ГК РФ).
Случаи составления протокола разногласий (рекомендация)
Протокол разногласий нужен, чтобы зафиксировать ваше несогласие с отдельными условиями договора и предложить контрагенту изменить их.
В ГК РФ составление протокола разногласий предусмотрено лишь в случаях возникновения разногласий по условиям договора в случае, когда его заключение обязательно для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ), а также при заключении государственного или муниципального контракта (п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ)
Кроме того, составление протокола разногласий может быть одним из вариантов согласования условий договора поставки в ситуации, когда сторона, предложившая заключить такой договор, получила от другой стороны предложение о согласовании отдельных его условий, по которым у сторон возникли разногласия (ст. 507 ГК РФ).
В указанных случаях закон предусматривает определенные правовые последствия нерешенных разногласий, возникших при заключении договора (п. 4 ст. 445, п. 2 ст. 507 ГК РФ)
Порядок оформления и направление протокола разногласий
Законодателем не установлена какая-то конкретная модель, по этой причине составить протокол разногласий можно в свободной форме. Вы можете указать в этом документе все сведения и данные, которые считаете необходимыми.
Протокол разногласий нужно отправить в течение 30 дней с момента получения проекта договора. Аналогичный срок установлен для обращения в суд, если в досудебном порядке разрешить спор не удалось (п. 1 ст. 445 ГК РФ).
В постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» уточняет, что суд обязан принять иск даже если 30-дневный срок на подачу иска о протоколе разногласий пропущен. Отказ может последовать, только если контрагент прямо заявит о пропуске срока (п. 41 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).
В постановление Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства». Если контрагент является доминирующим и навязывает невыгодные и даже дискриминационные условия, суд может признать такое поведение злоупотреблением, даже если ваша компания протокол разногласий не направляла (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2).
Порядок подписания договора с протоколом разногласий
Процедуру подписания типового договора и протокола разногласия к нему можно разделить на три этапа.
1. Специалист в области договорного права анализируют договор.
2. После того, как пункты, нуждающиеся в редактировании, выявлены, они включаются в протокол разногласий, который направляется организации — контрагенту.
3. Если у контрагента не возникло вопросов, протокол разногласий подписывается и составляется протокол урегулирования разногласий.
Протокол разногласий – это по своей природе новая оферта, то ответ на данный вопрос зависит исключительно от того в какой момент было произведено исполнение по договору и какой характер оно носило.
Если сторона (акцептант), получившая оферту и направившая в ответ на неё протокол разногласий, совершит действия по исполнению договора, о которых другая сторона (оферент) узнает раньше, чем получит протокол разногласий, то договор должен считаться заключенным на первоначальных условиях, при условии, что само исполнение соответствует первоначальной оферте.
И наоборот, если сторона, получившая протокол разногласий и направившая в ответ на него свой протокол урегулирования (согласования) разногласий, совершит действия по исполнению договора, о которых другая сторона (сторона, направившая протокол разногласий) узнает раньше, чем получит протокол урегулирования (согласования) разногласий, то договор должен считаться заключенным на условиях протокола разногласий, при условии, что из само исполнение соответствует новой оферте (протоколу разногласий). Но это в теории, а на практике все может оказаться иначе.
Пока стороны не согласуют протокол разногласий, договор не будет считаться заключенным. Дело в том, что, направляя протокол разногласий, вы делаете новую оферту о заключении договора. Следовательно, договор будет заключен только в тот момент, когда вы получите акцепт вашей оферты (ст. 443, п. 1 ст. 433 ГК РФ). Акцептом в данной ситуации может выступить, например, подписанный контрагентом экземпляр протокола разногласий. С момента, когда вы его получите, ваш договор вступит в силу.
И протокол разногласий, и протокол урегулирования разногласий являются неотъемлемыми приложениями к основному договору и вступают в законную силу вместе с ним. Как правило, протокол урегулирования разногласий регистрирует основные моменты, а именно: изменение определенных разделов основного договора, отмену каких-либо пунктов или же напротив включение дополнительных условий.
Если одна из сторон начала исполнять договор, не согласовав спорные условия, договор будет считаться заключенным без этих условий (постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). Например, если вы предлагали в протоколе разногласий более высокий размер неустойки за просрочку оплаты товара, но поставили товар, так и не получив ответа покупателя, вы не сможете взыскать с него неустойку даже в размере, первоначально указанном в договоре.
Судебная практика
1. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10.11.2021 № Ф09-6671/21 по делу № А76-47514/2020;
2. Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2020 № 05АП-7928/2019 по делу № А59-4643/2019;
3. Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2019 № 11АП-6614/2019 по делу № А72-21282/2018;
4. Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2020 № 12АП-787/2020 по делу № А12-38387/2019.
Выводы
Анализ судебной практики показывает, что при оформлении протокола разногласий необходимо учитывать следующие моменты:
В протоколе разногласий рекомендуется указать, в какой редакции предлагается согласовать то или иное условие.
В протоколе разногласий нужно указать, что все условия, отраженные в протоколе разногласий, являются существенными для стороны и договор будет считаться заключенным только после согласования сторонами этих условий. В противном случае, без такой оговорки, суд может посчитать условия, изложенные в протоколе разногласий несущественными, ввиду чего признает договор заключенным без этих условий
Юристы «РБ Интеллект» готовы оказывать квалифицированную юридическую помощь по вопросам надлежащего оформления протокола разногласий и урегулирование разногласий.
