1. Преимущество медиации как возможность урегулирования конфликтов
Медиация как институт альтернативного способа разрешения конфликтов получило нормативную идентификацию в 1976 году в период проведения конференции Р. Паунда, первоначальным объектом исследования которой была проблема стоимости судебных расходов. В России «посредничество» распространилась с 90-х годов на основе уже сложившейся зарубежной практики. Так, с начала XXI века в нашем государстве проводились правовые исследования о преимуществах медиации перед судебным процессом, вследствие чего доктринальное основание медиации нашло свое легальное выражение в Федеральном законе от 27.07.2010 № 193 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – ФЗ №193).
Институт медиации имеет ряд преимуществ:
· Отсутствие репутационных рисков
На сегодняшний день маркетинговый и экономический механизм – два основных базиса успешного бизнеса, где деловая репутация является де-факто. В соответствии с этим, полагаю, что процедура медиации является наиболее релевантным механизмом в сфере корпоративных споров. Установление судом факта совершения лицом ненадлежащих действий в области предпринимательской деятельности пагубно влияет на репутацию добросовестного контрагента, а, следовательно, и гарантией его успеха при заключении сделок.
· Гласность судебного разбирательства – как возможность доступа к конфиденциальной информации
В соответствии со ст. 123 Конституции Российской Федерации судебное слушание дел является открытым за исключением случаев, предусмотренных законом. Публикация судебных решений, безусловно, является источником неограниченного распространения ключевых сведений, которые сложно будет впоследствии квалифицировать в качестве коммерческой тайны. Так, постановлением Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 61 «Об обеспечении гласности в арбитражном процессе» установлено, что сохранение в тайне сведений, касающихся деятельности лица и (или) его финансового состояния, ввиду деловой репутации – не является основанием для закрытого судебного заседания.
Ввиду чего представляется эффективность принципа конфиденциальности в проведении процедуры медиации (ст. 5 ФЗ № 193).
· Компромиссность медиации
Цель медиатора - не поиск правых или виноватых. Главным ориентиром для него является – компромиссность, в частности, удовлетворение потребностей обеих сторон, выраженное в форме заключения медиативного соглашения на взаимовыгодных и взаимоприемлемых условиях для обеих сторон.
· Медиация как способ снижения нагрузки судебной системы
25 мая 2021 г. на пленарном заседании Совета судей было отмечено о возможности введения обязательного этапа досудебного примирения по некоторым спорам, в частности предметом которых является раздел совместно нажитого имущества.
· Оперативность
Медиация – гибкая процедура, так как ее применение возможно как на стадии досудебного урегулирования, так и непосредственно уже в самом процессе (ст. 7 ФЗ № 193). По общему правилу срок, отведенный сторонам для проведения процедуры медиации – 60 дней. В порядке исключения срок может быть увеличен, но в совокупности, не превышать 180 дней (ст. 13 ФЗ № 193).
Руководствуясь вышеизложенным, хотелось бы отметить: медиация имеет ряд преимуществ в урегулировании конфликтов и содержит в себе пользу от своего применения, удовлетворяя не только частные, но и публичные интересы. Регулирование института медиации и его развитие происходит также и на международной арене. Так, Типовой закон ЮНИСТРАЛ о международной коммерческой медиации и международных мировых соглашениях усматривает важной целью - создание единообразной системы процедуры медиации и поощрительных мер в случае ее использования.
2. Недостатки медиации как возможность урегулирования конфликтов
· Невозможность применения медиации в отношении некоторых видов спора
Не каждый спор может быть предметом урегулирования в рамках процедуры медиации, т.е. он должен обладать таким свойством, как медиабельность. Так, медиабельность – это свойства конкретного спора, по которым мы можем утверждать о возможности его разрешения с привлечением независимого посредника в рамках процедуры медиации.
Исходя из п. 5 ст. 1 ФЗ №193, можно утверждать, что коллективные трудовые споры не медиабельны в силу запрета на применение медиации в их отношении. Помимо этого, не могут быть затронуты публичные интересы (неопределённого круга лиц, безопасности жизни и здоровья граждан, безопасности государства и другие).
· Легальное закрепление деятельности медиатора на непрофессиональной основе
В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ №193 деятельность медиатора может быть осуществлена как на профессиональной, так и непрофессиональной основе. Возможность осуществления медиатором своей деятельности на непрофессиональной основе может привести к практической деформации института медиации.
Однако законодатель всё же ограничил деятельность медиаторов, осуществляющих свою деятельность на непрофессиональной основе, в части ее рекламы. Так, ст. 30.1 ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ №38) установлено, что реклама деятельности медиаторов, не прошедших обучения по дополнительной профессиональной программе в области медиации и не имеющих подтверждающих такое обучение документов, не допускается.
· Отсутствует система санкций за нарушение принципа конфиденциальности
Как уже отмечалось выше, принцип конфиденциальности является фундаментальным в процедуре медиации. Законодательство не предусмотрело вид и объем ответственности медиатора за его нарушение, что стирает обеспечительные гарантии медиации. Однако в рамках гражданского судопроизводства все же действует механизм реализация принципа конфиденциальности на основании ст. 69 ГПК РФ, которая устанавливает запрет на допрос медиаторов в качестве свидетелей.
Усматривая решение проблемы низкого уровня распространения медиации путем осуществления информирования граждан при помощи рекламы, ФЗ №38 содержит соответствующие ограничения. Так, реклама деятельности медиаторов не должна содержать утверждение о том, что применение данной процедуры имеет преимущества перед разрешением спора в суде.
3. Стадии процедуры медиации
Процедура медиации может быть оформлена как до возникновения спора, так и после его возникновения. ФЗ №193 не содержит легально закрепленную очередность этапов в процессе медиации. Однако порядок процедуры медиации должен быть установлен соглашением о проведении процедуры медиации (п. 1 ст.11 ФЗ №193).
Анализируя законодательство в сфере медиации, можно выделить три основные стадии:
· Подготовка к проведению медиации – путем заключения соглашения о проведении процедуры медиации
Соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форме и содержит сведения: о предмете спора, о медиаторе или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, о порядке проведения медиации, об условиях участия сторон в расходах, о сроках проведения.
· Проведение процедуры медиации – срок которой не должен превышать 60 дней, либо 180. На данном этапе медиатор может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них по отдельности (п.6 ст.11 ФЗ №139)
· Завершение медиации – путем заключения медиативного соглашения. (ст.12 ФЗ №139).
Медиативное соглашение также должно заключаться в письменном виде и содержать те же сведения, что и соглашение о проведении процедуры медиации. В случае, если медиативное соглашение было заключено сторонами после передачи спора на рассмотрение суда, оно может быть утверждено, как мировое соглашение (п.4 ст.12 ФЗ №139).
Законодатель предусмотрел Федеральным законом от 26.07.2019 № 197 возможность нотариального удостоверения медиативных соглашений, вследствие чего они становятся эквивалентом исполнительного документа.
Ст. 7 ФЗ №139 предусматривает возможность заключения не только соглашения о проведении процедуры медиации, но и соглашения о применении процедуры медиации с целью обозначения намерений использовать медиацию. Их существенное отличие заключается в том, что соглашение о применении процедуры медиации заключается предварительно, то есть до момента возникновения существа спора. Оно может быть заключено как путем отдельного письменного соглашения, так и путем указания в договоре (медиативная оговорка).
Законодатель не усматривает списка требований к заключению соглашения о применении процедуры медиации, кроме того, что оно должно быть заключено в письменном виде. Следовательно данный факт снижает обеспечительный аспект данного документа и представляет тем самым высокие риски.
Изучив, судебную практику, можно сделать следующий вывод: ссылка на медиативную оговорку возможна лишь в случае заключения договора в письменном виде и содержать сведения о предмете спора, о медиаторе, медиаторах или организации, о порядке проведения процедуры медиации, об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации, о сроках проведения процедуры медиации (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2013 по делу N А53-13142/2013).
Процедура медиации закреплена в гражданском, арбитражном и административном процессах. Так, ст.153.3, 153.5 ГПК РФ предусматривает медиацию, как один из видов примирительных процедур, к которому могут прибегнуть стороны для примирения. АПК РФ предусматривает медиацию в ст.138.4 АПК РФ, а КАС РФ – в ст. 137.5. При проведении медиации течение срока исковой давности приостанавливается с момента заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации до момента прекращения процедуры медиации (п.4 ст.102 ГК РФ). Прекращение медиации возникает в связи со следующими обстоятельствами: медиативное соглашение, соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям, заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации и истечение срока проведения медиации. Таким образом, в случае если стороны не смогли урегулировать конфликт путем медиации на стадии судебного процесса, им стоит представить документы о факте завершения медиации, с целью правильного исчисления сроков исковой давности.
На основании ст. 15 ФЗ № 193 мы усматриваем возможность осуществления медиативной деятельности субъектами как на профессиональной, так и непрофессиональной основе. Всё же законодатель отграничил предмет их деятельности в части проведения медиации уже в ходе судебного разбирательства и, установив исключительное право медиаторов на профессиональной основе. Учитывая направление развития в сфере медиации, Федеральным законом от 26.07.2019 №197 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предоставилась возможность судьям в отставке осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе. Полагаю, что данная новация весьма успешна в целях повышения уровня эффективности института медиации и укрепления медиативной культуры у граждан.
4. Практика применения медиации
Экстраполяция вывода о том, что принцип конфиденциальности является абсолютом в медиации, не расходиться с возможностью приведения примеров медиации в судебном процессе по двум причинам. Во-первых, с целью указания возможных рисков использования медиативных оговорок в договорах или, в целом, медиативных соглашений, как последующее возможное признание их недействительными. Во-вторых, даже несмотря на то, что сам факт проведения медиации – конфиденциален, порой стороны сознательно делают его общедоступным по причине желания фиксации сопровождения спора примирительными процедурами для возможной преюдиции в последующем.
Медиативное соглашение по возникшему из гражданского правоотношения спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку (п.4 ст. 12 ФЗ №139). Следовательно, в случае ненадлежащего исполнения обязательств могут быть применены последствия недействительности сделки, закреплённые в ГК РФ.
Например, постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2021 г. по делу № А56-67268/2020 было установлено, что медиативное соглашение от 26.06.2020 между ООО «Юникстар 3» и «ООО «Инфоплат» является недействительным, так как подписано неуполномоченным лицом ООО «Юникстар».
Имеется и положительная практика применения медиации не только между хозяйствующими субъектами, но и в отношении публичных субъектов. Практика медиации в публичных правоотношениях значительно реже, так как в данной ситуации возникает конфликт диспозитивности института медиации с императивом публичных органов власти.
Все же определением Арбитражного суда Пензенской области от 06. 06.2022 по делу № А49-2819/2022 было утверждено мировое соглашение, представленное сторонами после объявления перерыва, между администрацией города Пензы и индивидуальным предпринимателем о сносе объекта капитального строительства. В результате медиации администрация отказалась от завяленных требований о сносе самовольной постройки, а ответчик, в свою очередь, принял на себя обязательство по оплате всех судебных расходов. Подобная практика иллюстрирует возможность урегулирования спора посредством медиативного соглашения в отношении субъектов, находящихся даже в вертикальной зависимости.
Успешное разрешение конфликта путем медиации на стадии судебного процесса применяется также по предмету интеллектуальных прав. Так, определением Суда по интеллектуальным правам от 25.04.2018 по делу № СИП-559/2017 было утверждено мировое соглашение, заключенное в рамках медиативного соглашения, по которому: истец отказался от заявленных требований в полном объеме, а ответчик обязуется внести изменения в Государственный реестр товарных знаков и в свидетельства Российской Федерации на товарные знаки № 208531 и № 416016. Одновременно с этим Ответчик предоставляет истцу согласие на регистрацию истцом товарного знака "НАВИКОМ" для определенного перечня товаров. А истец, в свою очередь, предоставляет ответчику согласие на регистрацию ответчиком товарных знаков "НАВИКОМ" / "NAVICOM" для другого перечня товаров.
Статистика применения процедуры медиации уже на стадии судебного процесса выглядит таким образом:
· 2015 г. – 1111 спор
· 2016г – 1292 спора
· 2017 – 1407 спора
· 2018 – 1187 спора
· 2019 – 1047 спора
· 2020 – 769 споров
· 2021 – 724 спора
Полагаю, с целью улучшения статистики в сфере медиации стоит устранить недостатки процедуры медиации, приведенные в данной статье, и развивать нормативно-правовую базу в этой сфере, в первую очередь, задавшись основной целью – систематизации видов примирительных процедур в России.
5. Выводы
Институт медиации является перспективным способом разрешения конфликтов даже несмотря на то, что свое легальное закрепление он получил лишь в 2010 г. Анализ современного законодательства отсылает правоприменителей к ряду источников для нормативного регулирования процедуры медиации: ГПК РФ, АПК РФ, ФЗ № 139, ФЗ «Об исполнительном производстве» ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации», ФЗ «О рекламе», что и свидетельствует о его важности. Потенциал медиации, как показывает практика, может распространяться на все виды спора, начиная с объектов вещного права, заканчивая исключительными правами на средства индивидуализации.
Судебная система сама заинтересована в расширении медиации, рассматривая ее не как конкурирующий институт, а как вспомогательный. Так, в Арбитражном суде Москвы предусмотрена комната примирения и присутствие дежурного медиатора для оказания бесплатной консультационной помощи.
Медиация носит смешанный характер: сочетание психологического аспекта наряду с основным – юридическим, что делает ее уникальной при взаимодействии с буквой закона и особенностями взаимоотношений между людьми. В ряде стран медиация признана обязательным этапом досудебного урегулирования, и в случае отклонения от нее судебные издержки, независимо от исхода судебного разбирательства, ложатся на сторону, отказавшуюся от применения примирительных процедур.
Тенденции развития института медиации включают в себя:
· Развитие многосторонней медиации, целью которой является поиск компромиссных решений между неограниченным числом субъектов. (возможна при международных отношениях).
· Развитие онлайн-медиация на фоне развития электронной коммерции
· Бизнес-медиация
