Понятия и критерии крупной сделки и сделки с заинтересованностью в соответствии с законами об АО и ООО
Для квалификации крупной сделки необходимы два критерия: количественный и качественный (п. 9 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность"). Появление качественного критерия связано с тем, что Федеральный Закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ ввел дополнительный признак: если сделка приводит к существенным изменениям в деятельности общества, то есть к прекращению вида деятельности или существенному изменению ее масштабов (п. 4 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - ФЗ № 208; п. 8 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - ФЗ № 14).
К существенным последствиям можно отнести последствия сделки, которая влечет существенное изменение масштаба деятельности общества, региона его деятельности и рынков сбыта. Как пример, к наступлению существенных последствий можно отнести и передачу в аренду или продажу основного производственного актива общества.
При этом наличие критерия существенности изменения деятельности нужно помнить, что он должен иметь место быть на момент совершения сделки, так как последующее наступление таких последствий в отдельности не указывает на то, что причиной их наступления стала сделка и что соответствующая сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. Во время оценки возможности наступления таких последствий на момент совершения сделки судами будут приниматься во внимание не только условия оспариваемой сделки, но также и другие обстоятельства, которые связаны с деятельностью общества на момент совершения сделки. К примеру, сделка по приобретению оборудования, которое могло использоваться в рамках уже осуществляемой деятельности, не должна была привести к смене вида деятельности.
В законодательстве отсутствует определение понятия обычной хозяйственной деятельности, что вызывает некоторые трудности во время рассмотрения споров этой категории. В период до 1 января 2017 года критериями разграничения обычной хозяйственной деятельности являлись: регулярность совершения сделок данного вида в обществе на схожих условиях и связь сделок с видами деятельности, перечисленными в уставе общества, на основе формального критерия – закрепление в учредительном документе или Уставе кодов Общероссийского классификатора видов экономической деятельности. С 2017 года вступили в силу дополнения и изменения в ФЗ № 208, которые в том числе содержат критерии совершения сделок в обычной хозяйственной деятельности.
Критерием по которым сделки относят к сделкам с заинтересованностью, является участие в ее совершении одного из заинтересованных лиц, это как правило генеральный директор, член совета директоров или член правления. Этот список не исчерпывается данными должностями, к ним вообще могут относиться любые организации и граждане, контролирующие компанию или дающие для нее обязательные к исполнению указания. Эти лица считаются заинтересованными, если контрагентами по сделке или выгодоприобретателями выступают контролирующие лица, подконтрольные компании и близкие родственники. Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица (п. 1 ст. 45 ФЗ № 14 и п. 1 ст. 81 ФЗ № 208).
Порядок проведения крупных сделок и сделок с заинтересованностью
Чтобы провести крупную, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, необходимо принятие решения об одобрении, которое относится к компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов общества.
Если сделка является одновременно и крупной сделкой, предмет которой - имущество, чья стоимость составляет как 50% и менее, так и более 50% балансовой стоимости активов общества, и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, она подлежит совершению с соблюдением как правил о крупных сделках, так и правил о сделках с заинтересованностью. При этом по правилам о сделках с заинтересованностью указанная сделка подлежит одобрению, только если было заявлено соответствующее требование.
Сделка с заинтересованностью не требует предварительного одобрения, но общество обязано извещать о такой сделке незаинтересованных участников и членов совета директоров (при его наличии). Чтобы ее провести общество должно отправить уведомление не позднее 15 дней до совершения сделки, если в уставе не указан иной срок. Порядок уведомления аналогичен порядку извещения о проведении общего собрания участников (акционеров). Проводить процедуру согласования сделки нужно, только если одно из лиц, указанных в законе, после ознакомления с извещением потребовало созвать собрание. Решение принимает общее собрание участников (акционеров) или совет директоров в зависимости от того, в чьей компетенции согласно уставу общества находится вопрос согласования сделок с заинтересованностью.
Если по правилам о крупных сделках одобрение сделки, отвечающей одновременно признакам крупной сделки и сделки с заинтересованностью, относится к компетенции совета директоров, то ее одобрение происходит соответственно советом директоров по правилам о крупных сделках и общим собранием участников по правилам о сделках с заинтересованностью.
В случае судебного разбирательства по вопросам сделки истец обязан доказать, что другая сторона по сделке знала (сговор) или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой (как в части количественного, так и качественного критерия крупной сделки). Либо сторона знала, что отсутствовало надлежащее согласие на ее совершение. Заведомая осведомленность о том, что сделка является крупной, предполагается, пока не доказано иное, только если контрагент, контролирующее его лицо или подконтрольное ему лицо является участником общества или контролирующего лица общества или входит в состав органов общества или контролирующего лица общества. Отсутствие таких обстоятельств не лишает истца права представить доказательства того, что другая сторона знала о том, что сделка являлась крупной. Например, было письмо другой стороны сделки, из которого следует, что она знала о том, что сделка является крупной.
Гражданское законодательство защищает акционеров от недобросовестных действий управляющих и других лиц, которые могут иметь заинтересованность в сделках и способны влиять на принятие обществом решений. Для таких сделок предусмотрен особый порядок их совершения. Для признания сделки как действия с заинтересованностью необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки. При этом в голосовании по вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не вправе принимать участие также участники - юридические лица, хотя и не являющиеся заинтересованными лицами, но находящиеся под контролем заинтересованных лиц.
Требование о проведении общего собрания участников или заседания совета директоров общества для решения вопроса об одобрении сделки с заинтересованностью может быть направлено в любой момент, в том числе до направления извещения о совершении такой сделки. Требование может быть направлено также и после совершения сделки. В этом случае соответствующий орган общества рассматривает вопрос о последующем одобрении такой сделки.
Проблема возникает в связи с тем, что стал по-другому определяться орган, уполномоченный принимать решения по сделкам с заинтересованностью. Так, если органом, уполномоченным одобрять крупную сделку, может быть как наблюдательный совет акционерного общества (далее – АО), если предмет сделки составляет от 10 до 25% от стоимости активов общества, так и собрание акционеров, если предмет сделки превышает 25% от стоимости активов - в этом случае одновременно существуют различные требования к определению кворума для одобрения крупных сделок АО стоимостью до 50% активов общества и выше - то крупная сделка с заинтересованностью сейчас должна одобряться исключительно общим собранием акционеров.
Обзор судебной практики по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью
Существуют Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее – Постановление Пленума ВС № 27) и Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее – Постановление Пленума ВАС № 28) в котором обобщена судебная практика, связанная со спорами по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью.
Остановимся на основных аспектах, следующих из судебной практики:
1. Определение момента заинтересованности лица в сделке АО - заинтересованность лица в совершении АО сделки определяется в момент ее совершения (п. 22 Постановления Пленума ВС № 27, пп. 2 п. 9 Постановления Пленума ВАС № 28);
2. Случаи признания сделок АО совершенными с заинтересованностью - cделка признается совершенной с заинтересованностью, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) контрагента по сделке (Определение ВАС РФ от 06.12.2012 № ВАС-13352/12 по делу № А15-846/2008);
3. Сделка между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, признается совершенной с заинтересованностью (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.01.2018 № Ф08-9522/2017 по делу № А53-24502/2016);
4. Дополнительное соглашение к трудовому договору между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, признается сделкой с заинтересованностью (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.12.2017 № Ф07-14455/2017 по делу № А13-17154/2016);
5. Трудовой договор (дополнительное соглашение к нему) между обществом и работником, одновременно являющимся членом совета директоров (наблюдательного совета) этого общества, признается сделкой с заинтересованностью (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02.05.2017 № Ф02-1160/2017 по делу № А19-5047/2015);
6. Последовательно заключенные договоры признаются сделками с заинтересованностью, если они совершены с целью обхода процедуры одобрения таких сделок, т.е. являются притворными (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 10.03.2017 № Ф10-103/2017 по делу № А14-13364/2015);
7. Сделка, стороны которой входят в одну группу лиц признается совершенной с заинтересованностью (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2014 по делу № А27-11955/2013);
8. Выдача доверенности не признается сделкой с заинтересованностью (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13.11.2018 № Ф06-39362/2018 по делу № А55-33679/2017);
9. Участие заинтересованных лиц в одобрении сделки с заинтересованностью является нарушением порядка одобрения такой сделки (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.04.2017 № Ф04-635/2017 по делу № А46-4258/2016);
10. Сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением требований об одобрении, является оспоримой (Постановление Конституционного Суда РФ от 10.04.2003 № 5-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобой открытого акционерного общества "Приаргунское");
11. Отказ в иске о признании недействительной сделки с заинтересованностью или то обстоятельство, что сделка не оспаривалась, не препятствуют удовлетворению требования возместить убытки, причиненные обществу (Постановление Пленума ВС № 27);
12. Не является основанием для отказа в удовлетворении иска о признании недействительной сделки с заинтересованностью тот факт, что истец на момент совершения сделки не был акционером общества (Постановление Пленума ВС № 27).
Выводы
Следует отметить, что в данный момент существует обширная судебная практика по признанию крупных сделок и сделок с заинтересованностью недействительными. Юристы «РБ Интеллект» обладают необходимым опытом и знаниями для консультации в сфере этих сделок, а также для разрешения судебных споров, связанных с ними.
