Соотношение понятий «сметы» и «технического задания»
Законом не запрещено использование в обычных подрядных отношениях таких документов, как смета или техническое задание. Из п. 3 ст. 709 ГК РФ прямо следует, что цена по договору подряда может определяться в виде сметы. Вывод о предоставлении заказчиком технического задания следует из абз. 2 п. 1 ст. 716 ГК РФ.
Между тем в случае, если договором подряда регулируются отношения по проведению строительных работ, ст. 743 ГК РФ прямо отсылает к необходимости использования таких документов.
Из п. 1 ст. 743 ГК РФ следует, что техническим заданием определяются сами работы (вид, состав, объем, иные требования к ним), а формируемая смета определяет цену этих работ.
Важно отметить, что эти документы являются взаимосвязанными. Так, внесение изменений в техническую документацию влечет за собой изменение и цены в смете работ.
Это важно учитывать, так как, например, в п. 1 ст. 744 ГК РФ не указано, что увеличение объема работ влечет за собой увеличение сметной стоимости этих работ. Долгое время существовала такая позиция судов, что измененный на основании п. 1 ст. 744 ГК РФ объем работ не подлежит дополнительной оплате заказчиком. Иногда этот довод подкреплялся ссылкой на п. п. 4, 6 ст. 709 ГК РФ.
Некое сходство с прецедентом в отношении применения п. 1 ст. 744 ГК РФ, п. 1 ст. 743 ГК РФ имеет постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02.10.2014 по делу № А08-6668/2010, который разъяснил, что п. 1 ст. 744 ГК РФ лишь устанавливает право заказчика на одностороннее внесение изменений в техническое задание, но не право на бесплатное выполнение таких работ.
Основания и последствия внесения изменений в техническое задание
Не требует дополнительных разъяснений изменения объема работ по договору подряда на основании соглашения сторон. В таком случае стороны сами формируют условия такого увеличения объема работ и их последствия (ст. 421 ГК РФ).
Однако, бывают ситуации, когда внесение или невнесение таких изменений порождают негативные последствия для сторон.
Во-первых, следует оговорить, что внесение изменений в техническую документацию подрядчиком, если иное не установлено законом или договором, допускается исключительно в случаях, когда такое внесение изменений и проведение работ требовалось в силу риска гибели или повреждения объекта строительства (п. 4 ст. 743 ГК РФ).
Во-вторых, о необходимости внесения изменений в техническую документацию, если выполнение работ по имеющейся технической документации влечет негативные последствия для заказчика, подрядчик обязан уведомлять и приостанавливать проведение работ (ст. 716 ГК РФ) (требование подрядчика о предоставлении качественного материала или технического задания). В противном случае он лишится права на оплату выполненных работ.
В-третьих, у заказчика имеется право немотивированное внесение изменений в техническое задание в части увеличение объема выполняемых работ (какого-то конкретного вида) в пределах 10% стоимости работ. Как указывалось выше, такое изменение объема работ в любом случае влечет за собой обязанность по оплате таких работ. Однако, в практике все-таки превалирует позиция, что такие работы, тем более в условиях твердой цены, оплате не подлежат. Задачей данной нормы является защита прав заказчика, особенно в случаях, когда техническое задание формируется подрядчиком. Например, заказчик строит забор вокруг дома и понимает, что проектировщик неправильно определил объем кирпича, требуемый для его укладки. Если бы у заказчика не было такого права, подрядчик мог бы требовать за монтаж оставшейся части забора завышенную цену работ, понимая, что заказчик будет вынужден согласиться на его условия. В таком случае права заказчика можно было бы защитить лишь на основании ст. ст. 10, 423 ГК РФ. Норма п. 1 ст. 743 ГК РФ защищает заказчика от таких злоупотреблений.
В-четвертых, заказчик вправе требовать внесения изменений в техническую документацию тогда, когда эти работы являются дополнительными (п. 3 ст. 743 ГК РФ). По смыслу ст. 743 ГК РФ дополнительными являются только те работы, которые сторонами не были учтены в технической документации, но выполнение которых необходимо для выполнения основных работ. То есть, работы являются дополнительными, если без их выполнения нельзя продолжить согласованные работы или такое продолжение приведет к негативным последствиям для заказчика.
В частности, дополнительными работами будут являться работы по перемещению кабеля, проложенного под землей, если подрядчику необходимо раскопать данную часть земельного участка (например, при проведении фундаментных работ). Понятно, что без перемещения кабеля нельзя продолжить основные работы, и, раз сторонами не были предусмотрены работы по перемещению кабеля, такие работы являются дополнительными. Тогда у подрядчика возникает обязанность по приостановлению проведения работ до получения согласия заказчика на проведение таких работ. Неисполнение такой обязанности влечет отсутствие у заказчика обязанности по оплате таких работ (п. 3 ст. 743 ГК РФ). На практике это «согласие заказчика» выражается в виде проставления подписей и печатей на дополнительной смете, хотя иногда суды могут за такое согласие считать и условное сообщение по электронной почте, одобряющее проведение работ.
В случае, если заказчик дал согласие на проведение таких работ, подрядчик обязан их провести. Единственная возможность для него отказаться от выполнения дополнительных работ, если иное не установлено законом или договором, это сослаться на то, что такие работы не входят в сферу его профессиональной деятельности – п. 5 ст. 743 ГК РФ (например, очищение выгребной ямы очевидно не входит в профессиональную деятельность фирмы, занимающейся монтажом электропроводки). Неисполнение такой обязанности или нарушение п. 5 ст. 743 ГК РФ влечет за собой обязанность по возмещению убытков заказчика (ст. 393 ГК РФ). На практике, вероятней всего, будут применены правила ст. 393.1 ГК РФ о возмещении расходов на заключение замещающей сделки.
В целом, регулирование внесения изменений в техническую документацию в отношениях подряда имеет следующую логику – подрядчик обязан выполнить все работы и работы, без выполнения которых невозможно выполнение основных работ, если только на их выполнение было получено согласие заказчика, а также работы в пределах 10% от объема основных работ. Любые попытки навязывания выполнения каких-либо работ не допускаются.
Судебная практика по спорам об изменении заказчиком объема работ
Определение Верховного Суда РФ от 03.04.2018 № 302-ЭС18-2132 – истцу было отказано в признании отказа от договора недействительным, так как судами было установлено, что отказ от договора был мотивирован неисполнением истцом договора. Возражения истца о том, что проводить работы было невозможно, суды не оценивали, так как истец о такой невозможности в порядке ст. 716 ГК РФ не уведомлял.
Определение СКЭС Верховного Суда РФ от 04.12.2023 № 310-ЭС23-12815 – подрядчиком были выполнены дополнительные работы после получения им устного согласия заказчика на их выполнение, отраженного в протоколе соответствующих переговоров. Суды удовлетворили требование о взыскании платы за дополнительные работы. Верховный Суд РФ направил дело на новое рассмотрение, указав, что такое изменение договора (изменения вида и объема работ) должно совершаться в той же форме, в которой заключен основной договор. Более того, существенным условием договора подряда является цена и вид работ, следовательно, простого согласия с необходимостью проведения дополнительных работ было недостаточно.
Определение СКЭС Верховного Суда РФ от 21.11.2023 № 305-ЭС21-24521 – суд отказал в удовлетворении требования о взыскании платы за дополнительные работы, так как именно заявленные работы не были отражены в дополнительном соглашении, которым допускалось проведение таких работ.
Постановление АСЗСО от 14.12.2023 № Ф04-6194/2023 - суды удовлетворили требование о взыскании неустойки за просрочку подрядчика даже при уведомлении подрядчиком заказчика о необходимости приостановки работ в связи с недостатками в технической документации. Как установили суды, неустойка, которую требует взыскать заказчик, была начислена за просрочку выполнения работ, которые можно было выполнить и без внесения изменений в техническую документацию.
Постановление АССЗО от 07.12.2023 № Ф07-16455/2023 - суд кассационной инстанции направил дело на новое рассмотрение, так как суд апелляционной инстанции безосновательно отказал подрядчику во взыскании стоимости неучтенных работ на основании того, что они являются дополнительными. Суд указал, что договором предусматривался финансовый резерв в пределах 10% под работы, не учтенные технической документацией, в связи с чем нельзя квалифицировать работы, выполненные во исполнение данного условия договора, в качестве дополнительных - дополнительными работами являются работы, без выполнения которых выполнить основные работы невозможно.
Постановление АСУО от 08.12.2023 № Ф09-8569/2023 - суд удовлетворил требование подрядчика об увеличении стоимости работ по государственному контракту, так как в связи с измененной нормативно-правовым актом методикой стоимость работ была увеличена более, чем на 10%. Суды указали, что при заключении договора стороны не могли предвидеть таких изменений, на основании чего и удовлетворили требование подрядчика.
Выводы
Суды крайне неоднозначно относятся к понятию «дополнительных работ». Сам по себе термин «дополнительные работы» в быту и деловом использовании может означать какие-либо работы, выполняемые сверх намеченного объема. Однако, закон, хотя и достаточно неоднозначно, относит к категории «дополнительных работ» работы, без выполнения которых выполнение основных работ невозможно.
Например, стороны могли быть в процессе согласования перечня работ сверх технического задания, не отвечающего критерию «дополнительных работ». В таком случае подрядчик не может приостановить работы и возложить издержки простоя на заказчика, а заказчик не может обязать подрядчика выполнять такие работы. Однако, если бы стороны долгое время согласовывали проведение работ, без которых выполнение основных является невозможным, ответственность за затягивание срока согласования возлагается на заказчика, но в таком случае подрядчик не сможет уклониться от обязанности выполнить такие работы. Из этого следует, что нужно с осторожностью относиться к использованию данного термина в документах.
Кроме того, закон достаточно строго относится к возможности выполнения подрядчиком работ сверх обозначенного в договоре (техническом задании) объема. Для приобретения права на оплату таких работ подрядчику требуется согласие заказчика на проведение таких работ, а форма этого согласия, если иное не вытекает из договора, должна быть такой же, как и у договора, это согласие должно содержать все существенные условия договора подряда.
Дополнительно стоит отметить, что при заключении договора подрядчику следует настаивать на четком разграничении того, какие работы им выполняются по договору, а какие работы входят в сферу его профессиональной деятельности в целом. Например, подрядчик, выполняющий работы по установке фундамента дома, явно не заинтересован в проведении дополнительных работ по переносу магистрального кабеля, который он случайно обнаружил при подготовке к возведению фундамента. В случае, если между сторонами не будет согласовано условие о сфере профессиональной деятельности подрядчика, возможны споры о том, входят ли такие работы в профессиональную сферу подрядчика. Такой спор будет разрешен усмотрением суда.
Стоит обратить особое внимание на надлежащее согласование проведения всех работ, которые стороны планируют проводить в будущем, чтобы они не были квалифицированы как работы, проведенные без согласия заказчика, не являющиеся дополнительными. Из анализа судебной практики в целом, а также из бытового опыта можно утверждать, что достаточно большое число подрядных споров возникло по той причине, что стороны не оформили должным образом выполнение работ сверх обозначенных договором. В таком случае очевидно желание заказчика уклониться от оплаты работ, из-за чего страдают обе стороны договора.
Подрядчик однозначно имеет право на оплату работ, выполнение которых им осуществлено при надлежащим образом оформленном техническом задании, даже если эти работы не были изначально в нем указаны. Однако, подрядчику стоит с осторожностью относиться к приостановке работ в связи с процессом согласования новых работ, так как это может повлечь просрочку по сдаче иных работ – приостановка работ будет правомерной только при наличии на то оснований (невозможность дальнейшей работы), надлежащим образом подтвержденных (признание их заказчиком или документальное оформление) и при уведомлении об этом заказчика.
15.02.2024 Новиков В.
